大連渤海建筑工程總公司與大連金世紀房屋開(kāi)發(fā)有限公司、大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、大連寶玉集團有限公司建設工程施工合同糾紛案

類(lèi)型 公報案例 / 民事 發(fā)布方 最高人民法院公報

上訴人(原審原告)：大連渤海建筑工程總公司。

法定代表人：劉萬(wàn)有，該公司經(jīng)理。

委托代理人：徐長(cháng)勝，遼寧源德律師事務(wù)所律師。

委托代理人：盧士才。

上訴人(原審被告)：大連金世紀房屋開(kāi)發(fā)有限公司。

法定代表人：張真，該公司董事長(cháng)。

委托代理人：孟冰，北京市京都律師事務(wù)所律師。

委托代理人：柳波，北京市京都律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告)：大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。

法定代表人：滕寶玉，該公司董事長(cháng)。

委托代理人：魯海云，遼寧亞太律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告)：大連寶玉集團有限公司。

法定代表人：潘國彥，該公司董事長(cháng)。

委托代理人：宋子生，該公司法律顧問(wèn)。

上訴人大連渤海建筑工程總公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)渤海公司)與上訴人大連金世紀房屋開(kāi)發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)金世紀公司)、被上訴人大連寶玉集團有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)寶玉集團)、大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)寶玉公司)建設工程施工合同糾紛一案，不服遼寧省高級人民法院 (2006)遼民一初字第3號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2007年5月17日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。渤海公司的委托代理人徐長(cháng)勝、盧士才，金世紀公司的委托代理人孟冰、柳波，寶玉公司的委托代理人魯海云，寶玉集團的委托代理人宋子生到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
一審法院經(jīng)審理查明：2001年3月5日，渤海公司與寶玉集團簽訂《建設工程施工合同》，約定由渤海公司承建大連新世紀住宅小區(后更名為新世紀家園，以下簡(jiǎn)稱(chēng)新世紀家園)2#、4#高層住宅樓，合同價(jià)款 4440萬(wàn)元(按實(shí)結算)。工程質(zhì)量等級為省優(yōu)質(zhì)工程。工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟支出：執行政府有關(guān)文件《大建質(zhì)字1989-32號》。工程款支付方式：按施工形象進(jìn)度銀行轉賬支票，工程進(jìn)度款一周內支付，工程竣工后30日內支付總造價(jià)98％。寶玉集團在收到渤海公司竣工報告后30日內不辦理結算，從第31天起按施工企業(yè)計劃貸款利率支付拖欠工程款利息，并承擔違約責任。

2001年3月18日，渤海公司與寶玉集團簽訂《補充協(xié)議書(shū)》，約定：渤海公司承建新世紀家園2#、4#樓建筑安裝工程(包括地下室工程)合同造價(jià)暫定為4440萬(wàn)元，渤海公司同意墊款施工至地上6層時(shí)，寶玉集團付給渤海公司合同造價(jià)10％的工程款。渤海公司施工至主體15層時(shí)，寶玉集團再付給渤海公司合同造價(jià)10％的工程款。主體封頂時(shí)寶玉集團再付給渤海公司合同造價(jià)10％的工程款。外墻抹灰、貼瓷磚、刷涂料等施工完畢時(shí)，再付給合同造價(jià) 10％的工程款。工程全部竣工，渤海公司將所有竣工檔案資料整理交檔，工程經(jīng)有關(guān)部門(mén)按合同約定的質(zhì)量等級驗收后，渤海公司所有人員、材料、設備必須全部撤離場(chǎng)地，寶玉集團再付給渤海公司合同造價(jià)8％的工程款，另2％留做工程質(zhì)量保修金，法定保修期滿(mǎn)后返還。剩余50％25程款，寶玉集團按7800元／平方米以該項目的商品房抵給渤海公司，抵工程款的商品房確定為 2#樓6-14層的B戶(hù)型(202．20平方米)及C戶(hù)型(151．57平方米)。工程質(zhì)量必須達到省優(yōu)，屋面、墻身、廚房、衛生間、花臺，不準漏水、滲水。如有滲漏現象，每處由渤海公司負責賠償寶玉集團3萬(wàn)元，在工程決算和保修金中扣除。渤海公司開(kāi)始施工的時(shí)間是2001年3月1日。

2001年7月14日，渤海公司與寶玉集團簽訂停工報告，該報告載明：一、因建設單位未按合同約定及時(shí)撥付工程進(jìn)度款，渤海公司拖欠攪拌站、鋼筋廠(chǎng)家巨額材料款，現攪拌站、鋼筋廠(chǎng)家已停止向渤海公司供應混凝土、鋼筋。二、由于車(chē)庫方案、砌筑方案至今未定，導致2001年6月28日進(jìn)場(chǎng)的鋼筋二班(36人)、2001年7月2日進(jìn)場(chǎng)的砌筑磚工班(38人)一直處于待工狀態(tài)，于2001年7月14日前全部走光。三、現場(chǎng)所有施工人員自本項目開(kāi)工以來(lái)一直沒(méi)有開(kāi)支，鋼筋、鋼模工段罷工3天。鑒于以上各項，無(wú)法使工程正常進(jìn)行下去，渤海公司被迫從2001年7月15日全面停止施工，放假。

2002年9月6日，為保證新世紀家園項目貸款專(zhuān)款專(zhuān)用，寶玉公司與中國農業(yè)銀行大連市沙河口支行(以下簡(jiǎn)稱(chēng)沙河口支行)簽訂了《資金監管協(xié)議》。

2002年11月26日，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：一、寶玉公司于 2001年3月與渤海公司簽訂的《建設工程施工合同》，約定渤海公司承建新世紀家園 2#樓、4#樓，合同原定施工工期自2001年 3月18日開(kāi)工，2001年12月31日竣工。但因寶玉公司資金未到位，致使工程中途停工，給渤海公司造成一定經(jīng)濟損失。二、鑒于寶玉公司資金已到位，經(jīng)雙方協(xié)商，寶玉公司同意以大連寶玉苑大酒店80萬(wàn)元消費卡和新世紀家園4#樓一單元10樓1號商品房一套補償渤海公司所受損失。……五、本協(xié)議簽訂后，渤海公司應立即進(jìn)入新世紀家園施工現場(chǎng)恢復施工，并保證于2003年9月30日前竣工，交付寶玉公司使用。本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責任的權利。

2002年12月1日，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：一、渤海公司在履行與寶玉公司簽訂的施工合同過(guò)程中，因寶玉公司資金不到位，致使工程長(cháng)時(shí)間處于停工狀態(tài)。渤海公司因停工而受到很大損失。渤海公司要求索賠的損失金額為：人工費、材料費、機械費7 707 021．14元；管理費1 541 404．23元。另外，渤海公司要求寶玉公司承擔違約金133．2萬(wàn)元，以上三項累計索賠金額為10 580 425．37元。二、雖然渤海公司損失是因寶玉公司工程款不到位造成的，但渤海公司體諒寶玉公司的困難，同意將索賠金額減少到550萬(wàn)元，并保證不再提出任何其他補償或賠償要求。三、本協(xié)議簽訂后的一周內一次性將上述550萬(wàn)元賠償金支付給渤海公司，如寶玉公司不按期支付全部賠償金，渤海公司保留再次停工的權利。因寶玉公司不按時(shí)支付賠償金，而造成再次停工的損失，由其全部承擔。

2002年12月5日，渤海公司與寶玉公司及該工程的監理公司大連宏達建設監理有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)宏達公司)簽訂《復工報告》，該報告載明，現工程款全部到位，從現在開(kāi)始進(jìn)行冬季施工。

2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂《補充協(xié)議》，約定：寶玉公司將新世紀家園1#-4#樓全部地熱和地下一層車(chē)庫建筑工程發(fā)包給渤海公司施工。地熱工程即從主管道分支以后的一切相關(guān)地熱系統及水泥面層工程，面積約4萬(wàn)平方米，每平方米確定為78元(包括水泥砂漿找平層)。工程總造價(jià)暫定為312萬(wàn)元，待工程完工后，按實(shí)際量結算。寶玉公司先支付 70萬(wàn)元工程款，其余工程款以新世紀家園 2#樓6層東側商品房(面積245．94平方米)一套沖抵工程款，單價(jià)按8500元／平方米計算。地下一層車(chē)庫建筑面積約4200平方米，單價(jià)暫定為1500元／平方米，等工程竣工后按實(shí)結算。2#、4#樓地下車(chē)庫(約 2100平方米)施工，寶玉公司支付50％工程款，其余50％寶玉公司以房抵款：房屋位置為2#樓中間單元6-14層商品房，面積為178．32平方米，單價(jià)為7800元／平方米。 1#、3#樓間的地下車(chē)庫(約2100平方米)施工甲方(寶玉公司)支付55％工程款，其余45％寶玉公司以2#樓6層C戶(hù)型東側第二套商品房，面積為178．32平方米，單價(jià)為7800元／平方米。

2003年8月29日，渤海公司與寶玉公司就1#樓地熱工程及2#、4#樓收尾工程簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：一、雙方對剩余工程量進(jìn)行核對。二、寶玉公司在簽署協(xié)議后 3日內向渤海公司撥付竣工前最后一次工程進(jìn)度款100萬(wàn)元。三、渤海公司按照寶玉公司對收尾工程的要求保質(zhì)保量完成，承諾除公建和地下室部分外，2#樓于2003年9月20日交工，4#樓于2003年9月5日交工。寶玉公司在交工前將所有工程量簽證單確認后返還渤海公司。四、本協(xié)議履行期間因不可抗力或寶玉公司原因及寶玉公司外委單位原因影響渤海公司施工，耽誤工期，每耽誤一天寶玉公司向渤海公司支付賠償金2萬(wàn)元，以工程量簽證形式體現。如果渤海公司延誤交工，每逾期一天罰款2萬(wàn)元。……七、按雙方合同約定，竣工后30日內，渤海公司向寶玉公司提交竣工資料和驗收報告，工程質(zhì)量達到省優(yōu)。

2004年4月9日，渤海公司與寶玉公司簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：一、本次協(xié)議簽訂之日起到2004年4月9日前，寶玉公司保證向渤海公司支付工程款25萬(wàn)元，2004年4月16日前再支付25萬(wàn)元，上述兩筆款項若每延誤一天，寶玉公司向渤海公司繳納罰金2萬(wàn)元。二、本次付款后，渤海公司保證將所有工程在2004年5月6日前完工，并且達到原合同質(zhì)量標準及通過(guò)寶玉公司與監理驗收，所有人員、機具撤離新世紀家園施工現場(chǎng)。上述約定每延期一天，渤海公司向寶玉公司交納罰金1．5萬(wàn)元，若寶玉公司或寶玉公司委托施工隊伍原因造成的延誤，每延誤一天工期順延。

2004年5月1日，宏達公司出具新世紀家園2#、4#樓《工程質(zhì)量評估報告書(shū)》，該報告的“單位工程結論意見(jiàn)”一欄載明“完成了設計文件和合同中約定的工作內容。整個(gè)施工過(guò)程中嚴格執行了強制性標準。地基基礎、主體結構安全可靠，無(wú)質(zhì)量隱患，滿(mǎn)足使用功能要求，觀(guān)感質(zhì)量符合驗評標準要求，建筑工程(室內外)得分率 90．42％，暖衛得分率99．13％，電氣得分率 96％，通風(fēng)空調得分率90％，電梯得分率 100％，合計折算得分率106．73％。單位工程綜合評定為優(yōu)良”。

2004年5月8日，渤海公司施工的 2#、4#樓工程竣工。

2004年5月18日，寶玉公司出具新世紀家園2#、4#樓工程竣工驗收報告，該報告的工程竣工驗收意見(jiàn)一欄載明：“經(jīng)驗收組討論一致認為該項工程完成了設計圖紙和合同約定的內容，工程質(zhì)量符合強制標準規定，地基與基礎、主體結構不存在安全隱患，使用功能符合技術(shù)要求，工程技術(shù)檔案、監理檔案完整，保證資料齊全，質(zhì)量檢驗標準準確。同意新世紀家園工程通過(guò)竣工驗收。”同年5月30日，渤海公司與寶玉公司及宏達公司簽訂新世紀家園2#、4#樓的《單位工程交工驗收證明》，該證明的驗收意見(jiàn)部分內容載明“經(jīng)對現場(chǎng)實(shí)物及技術(shù)資料進(jìn)行檢查、驗收，認定該工程滿(mǎn)足設計及施工規范要求，滿(mǎn)足強制性標準及規定要求，滿(mǎn)足使用功能要求，工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，同意驗收。”

2004年11月15日，寶玉公司出具《關(guān)于工程款結算的情況說(shuō)明》，載明“寶玉公司發(fā)包的新世紀家園2#、4#住宅樓工程由渤海公司承建，該工程已由渤海公司按照寶玉公司的工程范圍、工程質(zhì)量和工期要求施工完畢，雙方正在針對具體工程量進(jìn)行最后決算。工程量核算復雜，預計在年末前決算完畢。”

2004年11月17日寶玉公司出具收條一張，該收條載明“今天收到渤海公司送交的新世紀1-4#樓采暖工程決算，其中包括地熱工程主管分支(立水管－分水器部分)的工程決算書(shū)4份，決算書(shū)中合計價(jià)款為798 664．00元，和2#、4#樓采暖主立管，決算書(shū)中合計價(jià)款180 759．00元。我公司對決算還需審核確認。該款項經(jīng)審核確認后與所欠2#、4#樓工程款、索賠款(協(xié)議額為550萬(wàn)元)及補償房屋(一套)一并給付你公司。”

2004年12月，渤海公司施工的新世紀家園2#、4#樓工程榮獲2004年度遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結構工程稱(chēng)號。

2005年1月17日，大連市建設工程質(zhì)量監督站出具的《責令整改通知書(shū)》，該通知書(shū)載明：工程名稱(chēng)為新世紀家園1- 4#樓及地下車(chē)庫，存在問(wèn)題為：(1)消防手續、墻改專(zhuān)項基金手續不全；(2)小區市政工程未完善；(3)公建工程(室內外)未完工；(4)地下室部分水篦子未安裝、局部裝飾面層霉變；(5)室內外墻體裂紋；(6)部分北側窗窗臺高度不足0．9米，未加防護措施；(7)部分門(mén)洞口封閉不實(shí)；(8)個(gè)別房間有透寒現象；(9)屋面防水細部處理不到位，有翹曲現象；(10)無(wú)障礙設施不完善； (11)地下車(chē)庫頂層柱筋外露，未進(jìn)行處理； (12)工程技術(shù)檔案資料未完善。

2005年5月18日，渤海公司與寶玉公司簽訂《渤海建設工程的新世紀家園工程審核表》，載明：經(jīng)審核工程造價(jià)合計48 321 289．00元，其中無(wú)爭議部分2#樓29 191 563．00元(主體結構部分 27 691 044．00元)，4#樓13 399 132．00元 (主體結構部分為12 278 635．00元)，車(chē)庫樁工程493 188．00元，地熱3 018 256．00元，甲供材料保管費12 330．00元，有爭議部分2 206 890．00元。

2005年5月20日，寶玉公司出具《承諾書(shū)》一份，該《承諾書(shū)》載明“因寶玉公司與渤海公司簽訂的《補充協(xié)議》確定以部分房屋抵付工程款，但該開(kāi)發(fā)項目房屋目前還不能辦理產(chǎn)權，寶玉公司承諾在半年內辦理完該項目房屋產(chǎn)權所需要的土地證、銷(xiāo)售許可證、工程竣工備案證等相關(guān)手續，以便為渤海公司抵款房屋辦理產(chǎn)權，否則寶玉公司同意以現金方式給付渤海公司工程款。關(guān)于工程款事宜寶玉公司同意將 2002年11月28日寶玉公司轉賬至渤海公司賬戶(hù)上的2500萬(wàn)元中的剩余部分 800萬(wàn)元作為工程款給付渤海公司，其中 1700萬(wàn)元寶玉公司另有使用，不能作為工程款給付渤海公司，寶玉公司欠渤海公司的工程款另行安排給付。”

沙河口支行給渤海公司轉款情況如下：轉賬支票記載收款人為渤海公司的為： 2002年11月28日轉2500萬(wàn)元，2003年 4月3日轉100萬(wàn)元，2003年4月11日轉 200萬(wàn)元，2003年5月13日轉100萬(wàn)元， 2003年7月14日轉350萬(wàn)元，2003年9月2日轉100萬(wàn)元，合計3350萬(wàn)元。另外，沙河口支行2003年3月18日轉款550萬(wàn)元，轉賬支票記載收款人為尤軍，2003年4月7日轉款200萬(wàn)元，轉賬支票記載收款人為寶玉公司，此兩筆款項在沙河口支行的資金監管臺賬記載用款單位均為渤海公司。2003年4月10日轉款30萬(wàn)元，轉賬支票記載收款人為大連市電業(yè)局市內供電局，在沙河口支行資金監管臺賬記載用款單位為渤海公司及另一施工單位永嘉公司。渤海公司于2003年2月28日給沙河口支行出具確認書(shū)一份，確認于2002年 11月29日收到寶玉公司工程款2500萬(wàn)元。一審法院審理期間，渤海公司與寶玉公司確認渤海公司收到2500萬(wàn)元后，又給寶玉公司返回1700萬(wàn)元。

一審審理期間，經(jīng)渤海公司與寶玉公司共同確認，寶玉公司在施工過(guò)程中支付工程款總額為19 986 030．00元，其中通過(guò)沙河口支行轉賬支付1695萬(wàn)元，提供材料折款為3 036030．00元。渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取消費卡104．2萬(wàn)元。

另查明，渤海公司的營(yíng)業(yè)執照副本載明：主營(yíng)為一級土木工程建筑、維修、室內外裝修等。注冊資金為1901萬(wàn)元。寶玉公司于2001年9月27日取得《建筑工程施工許可證》。2004年4月23日寶玉公司出具《關(guān)于辦理建筑工程施工許可證的情況說(shuō)明》，該說(shuō)明稱(chēng)：“2001年4月我公司獨自去大連市建委辦理建筑工程施工許可證申請，并最終將建筑工程施工許可證辦至我公司名下?，F該建設項目已符合辦理銷(xiāo)售許可證的條件，因我公司將建筑工程施工許可證辦至我名下，致使金世紀公司缺少該證而無(wú)法辦理銷(xiāo)售許可證，為盡快辦理銷(xiāo)售許可證，我公司將積極配合金世紀公司將建筑工程施工許可證變更至金世紀公司名下。”以后金世紀公司辦理了《建筑工程施工許可證》。大連市城鄉建設委員會(huì ) 1989年11月15日發(fā)布的大建質(zhì)字 [1989]32號文件第三條，關(guān)于強化質(zhì)量否決權，實(shí)行按質(zhì)論價(jià)，獎優(yōu)罰劣規定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設單位支付工程總造價(jià)的2％獎勵施工單位。”三方當事人對文件的真實(shí)性均無(wú)異議，但寶玉公司認為不能以此作為獎勵渤海公司的依據。

再查明，2000年10月8日，寶玉集團與金世紀公司簽訂《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)》，約定：金世紀公司與寶玉集團在大連市沙河口區星海二站39023部隊院內聯(lián)合開(kāi)發(fā)建設新世紀家園，由金世紀公司辦理項目用地的相關(guān)手續，并承擔全部費用。由寶玉集團和金世紀公司共同辦理《施工許可證》及相關(guān)手續，寶玉集團承擔項目開(kāi)工至竣工所需的全部費用。寶玉集團向金世紀公司支付3000萬(wàn)元，以解決金世紀公司在辦理該項目前期手續中所負債務(wù)。金世紀公司已在該聯(lián)建項目的分成比例中將寶玉集團交給的3000萬(wàn)元的本息房產(chǎn)返還給寶玉集團，增加在寶玉集團的分成比例之內。金世紀公司分得項目可銷(xiāo)售面積的35％，寶玉集團分得項目可銷(xiāo)售面積的65％。金世紀公司負責項目的地質(zhì)勘察、工程設計和工程監理工作。寶玉集團和金世紀公司共同負責工程指揮領(lǐng)導和房屋銷(xiāo)售工作，費用由雙方按比例承擔。雙方共同選定施工隊伍，工程預算由雙方共同認可。寶玉集團在聯(lián)建過(guò)程中，可以使用本項目的土地證或半成品房屋抵押貸款，所貸款額應放在雙方認可的賬戶(hù)上，由雙方共管，保證款額全部用在聯(lián)建項目建設中，所貸款額由寶玉集團負責償還。聯(lián)建項目動(dòng)工后，因金世紀公司原因造成停工，由金世紀公司付給施工單位誤工損失費，因寶玉集團原因造成停工，由寶玉集團付給施工單位誤工損失費。

2002年10月15日，寶玉集團與金世紀公司簽訂《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)之補充協(xié)議》，約定：雙方聯(lián)建項目分成比例為金世紀公司分得聯(lián)建項目總面積的33．5％，寶玉集團分得聯(lián)建項目總面積的66．5％，項目由雙方共同負責，聯(lián)合辦公。寶玉集團負責承擔全部監理費用。雙方通過(guò)招標共同選擇項目承包單位、分包單位、材料供應商等(乙方在本補充協(xié)議生效前已簽訂的土石方合同、建筑施工合同、弱電合同、消防工程合同和監理合同等六份合同除外)。各種涉及聯(lián)建項目的合同，協(xié)議和預算必須經(jīng)雙方共同審查并出具有雙方授權人員簽字之書(shū)面確認函，否則不得對外簽約或付款。雙方在沙河口支行設立貸款共管賬戶(hù)，賬號為202001040002036。同年11月1日，寶玉集團與金世紀公司簽訂《關(guān)于共管賬戶(hù)的補充協(xié)議》，約定，為更好地管理使用貸款，切實(shí)做到專(zhuān)款專(zhuān)用，雙方在沙河口支行設立貸款專(zhuān)用賬戶(hù)，賬號為 303901040014155。本項目的《商品房銷(xiāo)售許可證》辦理在金世紀公司名下。

金世紀公司于2000年6月26日取得新世紀家園的《建設用地規劃許可證》， 2000年12月12日取得《國有土地使用證》，2001年8月16日取得《建設工程規劃許可證》，2004年5月13日辦理了《商品房預售許可證》。新世紀家園的房屋銷(xiāo)售工作，均以金世紀公司名義對外簽訂房屋銷(xiāo)售合同。

金世紀公司在大連日報發(fā)表鄭重聲明，該聲明稱(chēng)：新世紀家園開(kāi)發(fā)權及所有權屬于金世紀公司，凡涉及該項目的任何交易(包括以該項目房屋抵頂工程款或債務(wù)等)均屬非法。

還查明，寶玉集團2000年10月8日與金世紀公司簽訂協(xié)議時(shí)的名稱(chēng)為大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，于2002年2月5日變更為寶玉集團，法定代表人為滕寶玉，后更換為現在的法定代表人潘國彥。2002年7月8日，寶玉集團向大連市工商局申請以原寶玉公司的資質(zhì)證書(shū)重新設立大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，寶玉集團在申請報告中稱(chēng)“如果涉及到債權債務(wù)問(wèn)題，因為原房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司變更為寶玉集團前已增注冊資金為1．2億元，所以此階段如有債權債務(wù)可由寶玉集團承擔，其他階段的債權債務(wù)仍由寶玉房地產(chǎn)承擔，重新登記的寶玉房地產(chǎn)注冊資金為1500萬(wàn)元，保證不會(huì )在涉及到債權債務(wù)的問(wèn)題上損害他人的利益。”同年8月8日，寶玉集團與其下屬的大連寶玉建設有限公司共同出資再次注冊成立了大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，與更名前的大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司名稱(chēng)完全一致。

渤海公司向一審法院起訴請求，渤海公司與寶玉公司于2001年3月5日簽訂《建設工程施工合同》，合同約定由渤海公司承建新世紀家園住宅小區2#、4#樓工程。渤海公司履行了施工義務(wù)，雙方進(jìn)行工程竣工結算，但寶玉公司未能按合同約定支付工程款。請求：1．判令寶玉公司給付尚欠工程款34 633 923．88元及自2005年5月18日起至付清之日止的利息；2．判令寶玉公司支付優(yōu)良工程的獎勵款966 425．00元及自2005年5月18日起至給付之日止的利息；3．判令寶玉公司向渤海公司交付新世紀家園4#樓1單元10樓1號商品房一套(暫估價(jià)80萬(wàn)元)；4．判令寶玉集團與寶玉公司共同承擔給付工程款的責任；5．判令本項目的聯(lián)建單位金世紀公司承擔連帶責任。

寶玉公司答辯稱(chēng)：1．本案工程的總造價(jià)為48 321 289．00元，寶玉公司已向渤海公司支付工程款現金人民幣1695萬(wàn)元、材料款3 036 030．00元、抵頂工程款的消費卡140萬(wàn)元(合計21 386 030．00元)、以房抵款共計22 736 666．00元，在未扣除工程總造價(jià)2％工程質(zhì)量保修金的情況下，寶玉公司尚欠工程款僅為4 198 593．00元。渤海公司應按協(xié)議約定向寶玉公司提交所有的竣工資料和驗收報告，寶玉公司才能給付渤海公司尚欠工程款3 232 167．22元 (應扣除工程總造價(jià)2％的工程質(zhì)量保修金 966 425．78元)。2．按協(xié)議約定，寶玉公司只能向渤海公司交付價(jià)值為1 923 978．50元的房屋抵頂尚欠的工程款，而不應以現金方式支付工程款。3．由于渤海公司至今未向寶玉公司提交竣工資料和驗收報告，寶玉公司不應支付尚欠工程款利息。4．金世紀公司應與寶玉公司一起就給付上述工程款(包括以房屋抵頂工程款)共同向渤海公司承擔責任。5．渤海公司主張的地熱工程的工程款798 664．00元，沒(méi)有依據。6．渤海公司提出的工期逾期賠償金與事實(shí)不符，渤海公司的此項主張迄今為止已經(jīng)超過(guò)法律規定的兩年訴訟時(shí)效期間。7．關(guān)于渤海公司提出的966425．00元獎勵款項的問(wèn)題。雖然大連市文件規定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設單位支付工程總造價(jià)的百分之二獎勵施工單位。”但渤海公司提供的證書(shū)只能證明其所施工的主體結構工程為遼寧省優(yōu)，不是整個(gè)工程為省優(yōu)，不符合該文件的規定。渤海公司提出的 966 425．00元獎勵款項是不能成立的。8．渤海公司曾承諾放棄索要大連新世紀家園 4#樓1單元10樓1號商品房一套。雙方就此簽訂協(xié)議后，寶玉公司蓋章，但渤海公司拿去蓋章后未返還給寶玉公司。因此，渤海公司應遵守其放棄向寶玉公司索要此房屋的承諾。9．渤海公司違約，應承擔違約金 834萬(wàn)元，其中因工程質(zhì)量問(wèn)題違約金204萬(wàn)元；延誤工期違約金486萬(wàn)元；未交付竣工資料違約金144萬(wàn)元。綜上，寶玉公司欠渤海公司工程款3 232 167．22元，渤海公司應向寶玉公司支付違約金共計為834萬(wàn)元。請求法院駁回渤海公司的訴訟請求，并判決渤海公司立即向寶玉公司交付竣工資料和驗收報告，支付剩余部分違約金415萬(wàn)元。10．涉案項目系寶玉公司與金世紀公司聯(lián)建，且該項目是寶玉公司與金世紀公司共有，雙方亦未就該項目利益進(jìn)行分配，因此，寶玉公司請求法院判令寶玉公司應與金世紀公司共同向渤海公司支付上述工程款，且金世紀公司應將渤海公司所得的抵頂工程款的房屋盡快落實(shí)到渤海公司名下。

金世紀公司答辯稱(chēng)：1．渤海公司要求金世紀公司承擔支付工程款的連帶責任既無(wú)事實(shí)依據，又無(wú)法律依據，屬于濫用訴權。2．渤海公司請求支付的工程欠款數額沒(méi)有事實(shí)依據。寶玉公司實(shí)際支付工程款數額為3900萬(wàn)元。渤海公司與寶玉公司雙方認可的付款數額并不是實(shí)際工程款的支付數額，而是扣除了渤海公司與寶玉公司之間自愿發(fā)生的借款和其他往來(lái)款后的數額。渤海公司在收到工程款后又借給寶玉公司，渤海公司請求償還借款，應另案處理，不屬于本案的審理范圍，不宜合并審理，渤海公司應另案起訴。3．渤海公司與寶玉公司于2001年3月18日簽訂的以房抵付工程款的《補充協(xié)議書(shū)》違反了相關(guān)法律、法規的規定，損害了金世紀公司和貸款銀行的利益，應當認定協(xié)議無(wú)效。4．寶玉公司一方面認為不應再支付渤海公司工程款，并提出支付834萬(wàn)余元違約金的反訴請求，另一方面又要求金世紀公司承擔支付工程款的連帶責任，自相矛盾，目的是想轉嫁責任給金世紀公司。請求法院依法駁回渤海公司訴訟請求，保護金世紀公司的合法權益。同時(shí)，金世紀公司保留追究渤海公司濫用訴權給金世紀公司造成損失的損害賠償請求權。

寶玉集團未提供書(shū)面答辯狀，當庭表示同意被追加為共同被告，并同意寶玉公司的答辯意見(jiàn)。寶玉集團認可渤海公司承建的工程已經(jīng)竣工交付，同意與金世紀公司共同承擔給付工程款的責任。

一審法院認為，寶玉公司與金世紀公司簽訂的《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)》、《聯(lián)合建房補充協(xié)議》、渤海公司與寶玉公司簽訂的《建設工程施工合同》是當事人的真實(shí)意思表示，且無(wú)違法行為，合法有效。渤海公司已履行了合同約定的施工義務(wù)，雙方亦進(jìn)行了結算，寶玉公司亦應履行合同義務(wù)，向渤海公司支付尚欠工程款及利息。

一審法院認定本案爭議的焦點(diǎn)問(wèn)題如下：

(一)關(guān)于地熱工程有爭議部分(分支管)的工程造價(jià)問(wèn)題。

一審法院認為，2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂《補充協(xié)議》，約定新世紀家園1#-4#樓全部地熱工程由渤海公司施工，合同約定的地熱價(jià)款為312萬(wàn)元。雙方在2005年5月18日的新世紀家園工程審核表中共同確認了地熱工程造價(jià)為3 018 256．00元。審核表既包括了無(wú)爭議部分的工程造價(jià)，也包括了有爭議部分的工程造價(jià)，應認定是雙方對全部工程造價(jià)的最終結算。

渤海公司主張寶玉公司于2004年11月收到地熱工程決算書(shū)，在長(cháng)達一年的時(shí)間里未予答復，也未提出異議。但渤海公司將決算書(shū)交給寶玉公司的時(shí)間在前，雙方?jīng)Q算時(shí)間在后，雙方在決算時(shí)未提出此部分工程款的問(wèn)題，現渤海公司主張工程造價(jià)應增加地熱工程款798 664．00元，依據不足，不予支持。

(二)關(guān)于渤海公司與寶玉公司2002年12月1日簽訂的《協(xié)議書(shū)》效力認定的問(wèn)題。

一審法院認為，雖然寶玉公司與渤海公司在2002年11月26日簽訂的《協(xié)議書(shū)》中約定“本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責任的權利”，但渤海公司主張寶玉公司賠償550萬(wàn)元的協(xié)議是在此協(xié)議之后的2002年12月1日簽訂的，寶玉集團及寶玉公司主張此協(xié)議是為了向沙河口支行請款，但未能提供證據證明其主張。寶玉公司在2004年11月17日的收條上再次承諾同意向渤海公司支付 550萬(wàn)元的索賠款。寶玉集團及寶玉公司雖然對收條提出異議，但放棄了對收條上公章進(jìn)行鑒定的申請，應認定其對公章真實(shí)性的認可，故應認定2002年12月1日協(xié)議書(shū)的效力。渤海公司要求寶玉集團及寶玉公司支付550萬(wàn)元賠償款應予支持。至于寶玉集團及寶玉公司提出渤海公司請求賠償超過(guò)訴訟時(shí)效問(wèn)題，因寶玉公司于 2004年11月17日承諾給付賠償款，渤海公司于2006年1月26日向審法院提起訴訟，主張此項權利，未超過(guò)法定訴訟時(shí)效期間。

(三)關(guān)于渤海公司提出的966 425．00元獎勵款項問(wèn)題。

一審法院認為，依據渤海公司與寶玉集團簽訂的施工合同，渤海公司施工的范圍是土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程。雙方在施工合同中還約定了工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟支出為執行大建質(zhì)字 1989-32號文件。渤海公司施工的工程，經(jīng)寶玉公司及監理公司驗收工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，并獲得遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結構工程稱(chēng)號。該工程已交付使用，并已有部分入住。雖然主體工程不包括渤海公司施工的采暖、下水、屋面防水及室外配套工程等全部工程，但由于該工程完工并實(shí)際使用后，寶玉集團及寶玉公司作為建設單位未能組織對整個(gè)工程進(jìn)行申報評定工程質(zhì)量等級，造成渤海公司施工的不屬于主體結構部分的工程是否符合省優(yōu)的標準不能確定的責任不在渤海公司。另外，該工程土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程以外的工程不是由渤海公司施工的，寶玉集團及寶玉公司目前沒(méi)有證據證明該工程的整體工程最終不能確認為省優(yōu)質(zhì)工程的責任應由渤海公司承擔。渤海公司請求寶玉集團及寶玉公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，符合雙方合同的約定，應予支持。但因渤海公司施工部分僅有主體工程獲得了省優(yōu)質(zhì)工程稱(chēng)號，渤海公司主張寶玉公司按全部工程造價(jià)支付獎勵款，并要求寶玉公司支付該款利息，依據不足，不能支持。根據雙方確認的工程總造價(jià)明細，可以認定渤海公司施工的工程主體結構工程款應為 39 969 679．00元(2#樓27 691 044．00元加4#樓12 278 635．00元)，寶玉集團及寶玉公司應支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎勵款為 7 993 935．80元。寶玉集團與寶玉公司以渤海公司的《遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結構工程證書(shū)》只能證明工程主體結構為優(yōu)良，不是整體工程優(yōu)良，且其并未承諾獎勵事宜，不應支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款的主張與事實(shí)不符，一審法院不予支持。

(四)金世紀公司應否承擔向渤海公司支付工程款責任問(wèn)題。

一審法院認為，首先，施工合同雖然是寶玉集團與渤海公司簽訂的，但金世紀公司是渤海公司施工工程項目的聯(lián)合開(kāi)發(fā)方，金世紀公司與寶玉集團的聯(lián)建利益尚未分割，且新世紀家園項目土地使用證、銷(xiāo)售許可證等均以金世紀公司名義辦理，銷(xiāo)售新世紀家園項目房產(chǎn)的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》也是以金世紀公司名義簽訂。金世紀公司雖未與渤海公司簽訂施工合同，卻享有了渤海公司已施工工程的權利，并從該合同中獲取利益，因此金世紀公司理應承擔該合同相應的義務(wù)。金世紀公司主張其承擔給付工程款的連帶責任突破了合同相對性的原則，沒(méi)有事實(shí)和法律依據，不能支持。其次，寶玉集團及寶玉公司和金世紀公司在《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)》、《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)之補充協(xié)議》中均約定，雙方共同選定施工隊伍，共同管理新世紀家園項目，新世紀家園項目貸款放在雙方共同認可的賬戶(hù)，由雙方共同管理。雖然渤海公司不是寶玉集團與金世紀公司共同選定的施工隊伍，但在金世紀公司與寶玉集團的補充協(xié)議中及在寶玉集團與渤海公司施工合同履行期間，金世紀公司對寶玉集團與渤海公司簽訂的施工合同是予以認可的，渤海公司在施工期間向寶玉集團請款時(shí)，金世紀公司也曾在《請款報告》上簽字蓋章，說(shuō)明金世紀公司已實(shí)際參與了施工合同的履行，金世紀公司主張上述均不能作為承擔連帶責任的理由，依據不足，亦不予支持。第三、根據寶玉集團和金世紀公司簽訂的聯(lián)建協(xié)議，雙方共同投資，共同獲取利益，其聯(lián)建行為在法律性質(zhì)上應屬合伙行為，合伙人應當對合伙債務(wù)承擔責任。因此，金世紀公司雖然未直接與渤海公司簽訂施工合同，但不能免除金世紀公司依法向渤海公司支付工程款的義務(wù)。金世紀公司應對寶玉集團及寶玉公司拖欠的工程款承擔連帶責任。至于金世紀公司提出在寶玉集團與渤海公司的工程決算未經(jīng)其認可的情況下承擔連帶責任，剝奪了其與承擔責任相對應的權利問(wèn)題。因施工合同是由渤海公司與寶玉集團簽訂的，渤海公司與寶玉集團作出的工程造價(jià)決算是有效的，金世紀公司在訴訟中并未對工程造價(jià)提出異議，也未舉證證明該決算損害了金世紀公司的利益，因此，金世紀公司不認可渤海公司與寶玉集團之間的工程決算沒(méi)有依據。且本案判決金世紀公司承擔的是連帶責任，而不是直接給付工程款的責任，在本判決執行過(guò)程中，如果金世紀公司按此判決承擔了寶玉集團及寶玉公司向渤海公司給付工程款的連帶責任，金世紀公司既可以隨時(shí)向寶玉集團及寶玉公司主張權利，又可以在雙方分劈聯(lián)建利益時(shí)主張自己的權利，不存在剝奪其權利，損害其利益的問(wèn)題。金世紀公司以不是建設工程施工合同的當事人為由，主張不應承擔給付工程款的責任，不予支持。

關(guān)于寶玉集團及寶玉公司提出渤海公司施工的工程存在質(zhì)量缺陷，要求渤海公司支付違約金8 349 638．67元，扣除工程質(zhì)量保修金966 425．78元，渤海公司未提交竣工資料和驗收報告，不應支付尚欠工程款利息等請求的問(wèn)題。雖然新世紀家園工程項目未經(jīng)質(zhì)檢部門(mén)驗收，但渤海公司承建的工程已經(jīng)寶玉公司及監理單位驗收合格，工程質(zhì)量評定為優(yōu)良，并榮獲遼寧省優(yōu)質(zhì)主體工程結構稱(chēng)號。寶玉公司在2004年11月15日出具的《關(guān)于工程款結算的情況說(shuō)明》中，再次確認工程質(zhì)量符合合同約定標準?，F房屋已開(kāi)始出售，并有部分買(mǎi)房人實(shí)際入住。寶玉集團及寶玉公司以工程質(zhì)量存在問(wèn)題為由，要求渤海公司承擔違約責任，依據不足，不予支持。因渤海公司與寶玉公司在驗收報告中明確了工程檔案資料完整，寶玉集團及寶玉公司以渤海公司未按協(xié)議約定的時(shí)間交工及未交付竣工資料不能支付工程款及利息的主張，沒(méi)有事實(shí)及法律依據，不予采納。

關(guān)于寶玉集團及寶玉公司支付工程款的數額認定問(wèn)題。從沙河口支行轉賬看，寶玉集團及寶玉公司支付給渤海公司的工程款應為3350萬(wàn)元，但渤海公司實(shí)收工程款為1695萬(wàn)元，渤海公司與寶玉集團及寶玉公司均無(wú)異議，應按此數額認定。至于金世紀公司提出渤海公司在收到工程款后，又返還給寶玉公司的工程款，應視為借款，不應與本案合并審理的主張，不能支持。因渤海公司于2002年11月29日收到寶玉公司2500萬(wàn)元工程款后又返還給寶玉公司 1700萬(wàn)元，金世紀公司對此部分不承擔連帶責任。關(guān)于渤海公司在寶玉公司領(lǐng)取的酒店消費卡能否認定為已付工程款的問(wèn)題，有渤海公司簽字的消費數額為104．2萬(wàn)元酒店消費卡應計算為已付工程款。至于寶玉公司與億達集團簽訂協(xié)議并支付120萬(wàn)元的消費卡問(wèn)題。因寶玉公司未能提供證據證明此消費卡是渤海公司領(lǐng)取的，應由寶玉公司另行主張權利。關(guān)于以房抵頂工程款問(wèn)題，雖然渤海公司與寶玉公司之間有以房抵頂工程款的協(xié)議，但該部分房屋是寶玉集團與金世紀公司聯(lián)建的，雙方尚未進(jìn)行利益分配，哪部分房屋屬于寶玉集團尚不明確，金世紀公司既不同意以房抵頂工程款，也不同意給渤海公司辦理房屋產(chǎn)權手續，該部分房屋也未實(shí)際交付給渤海公司，故不能認定為已付工程款。綜上，渤海公司施工的工程總造價(jià)為 48 321 289．00元，寶玉集團及寶玉公司已支付工程款21 028 030．00元(沙河口支行轉賬支付1695萬(wàn)元，材料折款為 3 036 030．00元，渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取酒店消費卡104．2萬(wàn)元)。寶玉集團及寶玉公司尚欠渤海公司工程款為 27 293 259．00元。

關(guān)于渤海公司要求寶玉集團及寶玉公司按2002年11月26日的協(xié)議支付80萬(wàn)元酒店消費卡及一套房屋問(wèn)題。雖然渤海公司與寶玉公司在2002年11月26日的協(xié)議約定寶玉公司以80萬(wàn)元的酒店消費卡及一套房屋對渤海公司停工損失進(jìn)行補償，但渤海公司與寶玉公司在此后的12月 1日又簽訂一份停工損失補償協(xié)議，雙方在12月1日的協(xié)議中明確約定寶玉公司向渤海公司一次性支付賠償金550萬(wàn)元，應認定雙方已經(jīng)在后協(xié)議中變更了前協(xié)議對停工損失補償的約定，對渤海公司提出的此項訴訟請求不能支持。

關(guān)于寶玉集團與寶玉公司之間的關(guān)系問(wèn)題。由于寶玉集團在與金世紀公司及渤海公司簽訂聯(lián)建協(xié)議及施工合同時(shí)的名稱(chēng)為大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與其后注冊成立的寶玉公司名稱(chēng)完全一致，且在其更名為寶玉集團及重新注冊成立新的寶玉公司時(shí)均未通知金世紀公司和渤海公司，金世紀公司與渤海公司認為簽訂合同及履行合同均是一個(gè)寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。一審法院認為，渤海公司是與寶玉集團簽訂的施工合同及補充協(xié)議，寶玉集團應當承擔給付工程款的責任，在履行合同過(guò)程中，寶玉集團及寶玉公司在未通知合同相對方的情況下，由寶玉公司承接了合同的權利義務(wù)，在渤海公司以寶玉公司為被告提起訴訟后，寶玉公司對其被告的主體資格也未提出異議，因此，本案中寶玉集團和寶玉公司應為施工合同發(fā)包方的共同主體，共同承擔給付工程款的責任。

綜上，一審法院依照《民法通則》第五十二條、第八十四條及《合同法》第六十條、第一百一十四條之規定，并經(jīng)審判委員會(huì )討論決定，判決如下：一、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內共同向渤海公司支付尚欠工程款27 293 259．00元，并按中國人民銀行同期貸款利率支付該款自 2005年5月18日起至本判決生效之日止的利息；二、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內共同向渤海公司支付停工損失550萬(wàn)元；三、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款7 993 935．80元；四、金世紀公司對本判決第一項中寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內向渤海公司支付尚欠工程款27 293 259．00元中的10 293 259．00元，承擔連帶給付責任；五、駁回渤海公司其他訴訟請求。一審案件受理費192 333．00元，由寶玉集團與寶玉公司共同負擔。

2006年12月1日，一審法院以 (2006)遼民一初字第3號民事裁定書(shū)補正一審判決中的“寶玉集團及寶玉公司應支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎勵款應為7 993 935．80元”。“寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款7 993 935．80元”，現將優(yōu)質(zhì)工程獎勵款補正為799 393．58元。

渤海公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求變更一審判決主文第二、三項，增加給付相應的利息；變更一審判決主文第四項，金世紀公司對寶玉集團、寶玉公司支付渤海公司全部工程款承擔連帶責任。事實(shí)和理由如下：

(一)關(guān)于金世紀公司對全部工程款承擔連帶責任問(wèn)題。

一審判決認定金世紀公司應當承擔連帶責任的理由概括為三點(diǎn)：第一，金世紀公司是真正的開(kāi)發(fā)商，聯(lián)建利益尚未分割，聯(lián)建各方應對施工方承擔連帶責任；第二，金世紀公司不僅享有施工合同所帶來(lái)的利益，而且還參與了施工合同的履行；第三，聯(lián)建各方共同投資、共同管理、共同受益，在法律上屬于合伙，即合伙型聯(lián)營(yíng)。除此之外，還應具體強調以下理由：

第一，從聯(lián)建協(xié)議及補充協(xié)議的性質(zhì)看，合同內容表現出當事人的真實(shí)意思是合伙，如“甲乙雙方共同負責工程指揮領(lǐng)導和房屋銷(xiāo)售”、“甲乙雙方在統一賬戶(hù)上記賬決算”、“甲乙雙方共同選定施工隊伍，工程預算由甲乙雙方共同認可”、“甲乙雙方工程建筑管理、技術(shù)管理及工程預算人員聯(lián)合辦公”等等，顯見(jiàn)，完全符合合伙的法律特征，故有關(guān)合伙的法律規定，應適用于本案聯(lián)營(yíng)各方。

第二，從施工合同的約束力上看，金世紀公司不僅受聯(lián)建協(xié)議約束，還應受施工合同約束，即雙重約束，兩個(gè)合同相互依存，具有不可分性。金世紀公司雖然未在渤海公司與寶玉集團簽訂的施工合同上簽字，但基于相關(guān)證據，特別是金世紀公司在《請款報告》上的簽認行為，以及《施工許可證》、《開(kāi)工許可證》均明示施工單位為渤海公司，據此，足以證實(shí)渤海公司作為案涉施工單位，不僅得到了金世紀公司的充分認可，且金世紀公司具體的履約行為也已形成了實(shí)踐性的法律事實(shí)。聯(lián)營(yíng)各方的權利義務(wù)相互委托及合伙人的對外分工，任何一方所實(shí)施的民事行為，都具有合伙人的共同的整體對外性，合伙人一方的行為所產(chǎn)生的效力應及于各聯(lián)營(yíng)合伙人。顯見(jiàn)，金世紀公司所稱(chēng)“兩個(gè)獨立的合同”及“合同相對性”等抗辯理由不能成立。

第三，從合法債權的實(shí)現上來(lái)看，法律賦予了施工單位擁有工程款優(yōu)先受償權，這種權利直接指向建筑物這一合同成果，即本案的“金玉星海”項目。渤海公司在工程中的投入，已全部物化在整個(gè)工程之中，無(wú)法分別向聯(lián)建一方單獨行使份額主張權。案涉土地使用權證、銷(xiāo)售許可證、銷(xiāo)售合同等均以金世紀公司名義辦理，由其實(shí)際控制工程成果，為保障債權人合法債權實(shí)現的最大化，金世紀公司應當對償還工程欠款承擔連帶責任。

第四，從維護房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)市場(chǎng)安全秩序上看，如僅僅強調施工合同的相對性原則，即寶玉集團與渤海公司簽訂的施工合同中沒(méi)有金世紀公司給付工程款的相關(guān)約定，進(jìn)而免除金世紀公司連帶責任的話(huà)，將會(huì )出現聯(lián)建各方因此而規避法律，惡意約定權利分配較低的或根本無(wú)法控制工程成果的一方獨立履行施工合同，最終造成損害施工人利益的后果發(fā)生，勢必造成縱容違背民法公平公正原則，擾亂房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)市場(chǎng)的惡劣行為的嚴重后果。

第五，從相關(guān)法律、法規規定上看，《民法通則》將自然人間的合伙稱(chēng)個(gè)人合伙，而將法人間的合伙視為聯(lián)營(yíng)，案涉聯(lián)營(yíng)顯屬三種聯(lián)營(yíng)中的“合伙性聯(lián)營(yíng)”，即法人間的合伙，其聯(lián)營(yíng)各方有著(zhù)共同的目標和共同的利益，這一特征與個(gè)人合伙的法律特征完全相同。最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)建合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第9條第(2)項規定：合伙型聯(lián)營(yíng)各方應當依照有關(guān)法律、法規的規定，或者合同約定，對聯(lián)建債務(wù)負連帶清償責任。依此規定，金世紀公司應當對寶玉集團、寶玉公司償還全部欠付工程價(jià)款承擔連帶責任。一審判決在已認定金世紀公司與寶玉集團為連帶法律關(guān)系，而又沒(méi)有任何其他相反理由的前提下，卻判令承擔“部分”連帶責任，顯為欠妥。

(二)關(guān)于停工損失、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款本金的利息問(wèn)題。

兩筆款的性質(zhì)均屬于整個(gè)工程款不可分割的一部分。550萬(wàn)元的停工損失款，若按合同約定于2002年12月1日誠信給付，799 393．58元優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，若按條件成就的2005年1月誠信給付，該兩筆款項無(wú)論是用于經(jīng)營(yíng)或存款得息，都當然地產(chǎn)生相應利益。據此，渤海公司主張上述兩筆款項的相應利息應予保護，具有合理性和合法性，理由充分，應予以支持。

金世紀公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求撤銷(xiāo)一審判決主文第四項，即“大連金世紀房屋開(kāi)發(fā)有限公司對本判決第一項中大連寶玉集團有限公司與大連寶玉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于本判決生效后15日內向大連渤海建筑工程總公司支付尚欠工程款27 293 259．00元中的 10 293 259．00元，承擔連帶給付責任”的判項，改判金世紀公司對寶玉集團、寶玉公司給付工程款不承擔責任。主要事實(shí)和理由如下：

(一)一審判決認定金世紀公司與寶玉集團的聯(lián)建利益尚未分割，從施工合同中獲取利益，理應承擔施工合同相應的義務(wù)，該認定與事實(shí)不符，且無(wú)法律依據。

金世紀公司與寶玉集團在《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)》及補充協(xié)議中已就聯(lián)建利益進(jìn)行分配，金世紀公司分得聯(lián)建項目總建筑面積的33．5％房產(chǎn)，寶玉集團分得66．5％房產(chǎn)，并不是一審判決認定的聯(lián)建利益尚未分割。且兩份協(xié)議業(yè)已明確約定金世紀公司與寶玉集團雙方的權利義務(wù)，明確約定“寶玉集團承擔項目開(kāi)工到竣工所需的全部費用(當然包括了施工費用)”，一審判決卻判令金世紀公司對部分工程款承擔連帶給付責任，既無(wú)合同依據，也無(wú)法律依據。

聯(lián)建項目土地使用證、銷(xiāo)售許可證等以金世紀公司名義辦理，商品房買(mǎi)賣(mài)合同以金世紀公司名義簽訂，是履行金世紀公司與寶玉集團簽訂的聯(lián)建合同義務(wù)的行為，與寶玉集團是否履行本案施工合同約定的付款義務(wù)無(wú)關(guān)。合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同與施工合同屬于不同法律關(guān)系，金世紀公司在一個(gè)法律關(guān)系中的履約行為，不能成為金世紀公司根本不是合同當事人的另一法律關(guān)系中應承擔連帶給付責任的事實(shí)依據。

金世紀公司享有的開(kāi)發(fā)項目權益是基于其與寶玉集團合作開(kāi)發(fā)法律關(guān)系產(chǎn)生的，履約的目的是從聯(lián)建項目中獲利，并不是從施工合同中獲利。事實(shí)上，寶玉集團已獲取了施工合同的全部利益，而這種利益的獲得是履行聯(lián)建合同約定義務(wù)的結果。所以，金世紀公司不是施工合同的獲益人，金世紀公司從聯(lián)建合同中獲益不能成為承擔施工合同付款責任的依據。如按一審判決設定的邏輯關(guān)系推理，聯(lián)建項目的購房人也接受了施工成果，難道能因此認定購房人也是從施工合同中獲取了利益，而讓購房人承擔付款連帶責任嗎?

渤海公司與寶玉集團間存在施工合同關(guān)系，金世紀公司與寶玉集團間存在合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同關(guān)系，屬于兩個(gè)獨立合同，兩種合同間不存在連帶關(guān)系。合同具有相對性，正如一審判決引用的《民法通則》第八十四條規定，合同之債只“在當事人之間產(chǎn)生特定的權利和義務(wù)關(guān)系”。金世紀公司不是施工合同的當事人，與金世紀公司不存在特定的權利義務(wù)關(guān)系，不負有向其給付工程款義務(wù)。

一審判決判令金世紀公司承擔施工合同付款義務(wù)，既違背了合同自愿原則，也與民事法律的公平原則相悖，因為金世紀公司已依合作開(kāi)發(fā)合同約定承擔了相應的合同義務(wù)，再要求金世紀公司承擔合作開(kāi)發(fā)合同另一方應承擔的義務(wù)，有失公允。

(二)一審判決認定金世紀公司認可本案所涉施工合同，在《請款報告》上的簽章行為即說(shuō)明實(shí)際參與了施工合同的履行，屬認定事實(shí)錯誤。

《聯(lián)合建房協(xié)議書(shū)》雖有雙方共同選定施工隊伍的約定，但并不等于這一約定已實(shí)際履行。一審判決也認可“渤海公司不是寶玉集團與金世紀公司共同選定的施工隊伍”。金世紀公司在補充協(xié)議中并沒(méi)有涉及施工合同內容。補充協(xié)議中沒(méi)有金世紀公司認可六份施工合同的書(shū)面意思表示，其中提及“土石方合同、建筑施工合同、弱電合同、消防工程合同和監理合同除外”的本意是指六份合同外必須經(jīng)雙方招標共同選擇，意在強調六份合同之外，但并不是說(shuō)金世紀公司認可了這六份施工合同。因為寶玉集團就涉案項目簽署的施工合同不止一份，與寶玉集團簽署施工合同的也不止渤海公司一家，如金世紀公司要認可某一份施工合同，需要有明確的書(shū)面認可才能確定。探求“土石方合同、建筑施工合同、弱電合同、消防工程合同和監理合同除外”的本意，必須以作為合同當事人的金世紀公司簽署該協(xié)議時(shí)的真實(shí)意思表示為準，而結合當時(shí)存在多份施工合同、多家施工單位的客觀(guān)事實(shí)，金世紀公司當時(shí)無(wú)法、也沒(méi)有做出認可寶玉集團與渤海公司簽訂施工合同的意思表示。

金世紀公司在《請款報告》上簽字蓋章是基于與寶玉集團存在聯(lián)建關(guān)系依照聯(lián)建協(xié)議約定，行使資金監管權利的行為，其目的是為了保障以寶玉集團作為貸款人、金世紀公司作為擔保人、以工程項目抵押，向沙河口支行的貸款能夠專(zhuān)款專(zhuān)用所采取的保障措施。金世紀公司在《請款報告》上的簽字蓋章行為，是依約履行權利的行為，與履行施工合同根本就是兩碼事。如果可以像一審判決邏輯推定，支付工程款的沙河口支行也對付款進(jìn)行了審核，難道因此認定銀行也參與履行了施工合同，讓銀行承擔付款連帶責任嗎?

(三)一審判決認定金世紀公司與寶玉集團合作開(kāi)發(fā)是合伙行為，應對外承擔連帶責任，屬于認定事實(shí)錯誤，適用法律不當。

金世紀公司與寶玉集團之間肯定不是個(gè)人合伙，當然不受《民法通則》第二章“公民(自然人)”之第五節“個(gè)人合伙”中關(guān)于“合伙人對合伙的債務(wù)承擔連帶責任”的法律規定的調整。金世紀公司與寶玉集團從無(wú)合伙的意思表示，也沒(méi)有簽訂合伙協(xié)議，雙方之間也不屬于法人間的合伙型聯(lián)營(yíng)。即使認定金世紀公司與寶玉集團之間屬于法人間合伙型聯(lián)營(yíng)，金世紀公司也不應承擔連帶責任。通說(shuō)認為，《民法通則》第五十二條規定的是法人間合伙型聯(lián)營(yíng)關(guān)系，一審判決也是以此作為金世紀公司承擔連帶責任的法律依據。但必須指出，該條恰恰并沒(méi)有規定合伙型聯(lián)營(yíng)的合伙人必須承擔連帶責任，而明確規定“依照法律的規定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任”，也就是說(shuō)，合伙人要承擔連帶責任，只有在法律有規定或當事人有約定的前提下才成立。這正是法人間的合伙型聯(lián)營(yíng)與個(gè)人合伙的區別，個(gè)人合伙是合伙人當然對合伙債務(wù)承擔連帶責任，而法人間的合伙型聯(lián)營(yíng)卻是有前提的。在本案中，即使認定金世紀公司與寶玉集團屬法人間的合伙型聯(lián)營(yíng)，但沒(méi)有金世紀公司應承擔連帶責任的前提。首先是金世紀公司與寶玉集團之間沒(méi)有承擔連帶責任的協(xié)議。其次，《建筑法》、《城市房地產(chǎn)管理法》及相關(guān)司法解釋均沒(méi)有聯(lián)建方應對另一方債務(wù)承擔連帶責任的法律規定。一審判決也沒(méi)有指出相關(guān)的法律依據，只是在“一審法院認為”部分籠統講“合伙人應當對合伙債務(wù)承擔責任”。此論點(diǎn)不能成立，其一，這并不是一條法律規定，也沒(méi)有這條法律規定；其二，也沒(méi)說(shuō)明要承擔什么責任，如果指的是連帶責任，則恰恰是《民法通則》在個(gè)人合伙部分的規定，不適用于本案。所以，一審判決混淆了個(gè)人合伙與法人間合伙聯(lián)營(yíng)的區別，屬適用法律不當。

應該指出，連帶責任是非常重大的民事責任，對此的認定必須非常嚴謹和慎重，在沒(méi)有明確的法律規定或當事人清晰的意思表示的前提下，應尊重合同的相對性，不應隨意擴大連帶責任的適用范圍，以保護當事人的合法權益。

綜上，請求二審法院查明事實(shí)，正確適用法律，依法撤銷(xiāo)一審判決第四項，改判金世紀公司不承擔任何工程款給付責任。

金世紀公司針對渤海公司的上訴答辯認為，渤海公司請求金世紀公司對寶玉集團償還工程欠款承擔連帶責任，無(wú)事實(shí)和法律依據。金世紀公司與寶玉集團、寶玉公司之間沒(méi)有合伙的意思表示，沒(méi)有簽訂合伙協(xié)議，也不屬于合伙型聯(lián)營(yíng)。退一步說(shuō)，即使屬于合伙型聯(lián)營(yíng)，也只有在法律有規定或者當事人有約定的情形下，合伙企業(yè)才承擔連帶責任，本案不具備上述條件，金世紀公司不應當承擔連帶責任。渤海公司上訴請求增加給付利息及金世紀公司承擔訴訟費的請求，沒(méi)有事實(shí)和法律依據。停工損失費沒(méi)有證據支持，省優(yōu)質(zhì)工程獎勵費沒(méi)有事實(shí)基礎和法律依據，當事人無(wú)權對訴訟費提出上訴請求，據此上述請求均不成立，應予駁回。

渤海公司未提供書(shū)面答辯意見(jiàn)。

寶玉集團、寶玉公司同意渤海公司的上訴請求及理由，主張金世紀公司應當對其償還渤海公司工程欠款承擔連帶責任。

本院二審查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)相同。

本院認為，寶玉集團、寶玉公司與渤海公司簽訂的施工合同及補充協(xié)議有效。訟爭建設項目辦妥了工程開(kāi)工的法定手續，取得《建筑工程施工許可證》，具備法定開(kāi)工條件。施工單位渤海公司是具有一級資質(zhì)的專(zhuān)業(yè)施工企業(yè)，具備與工程相應的法定資質(zhì)。簽約時(shí)，合同當事人意思表示真實(shí)，內容不違反法律、行政法規的強制性規定，應當認定寶玉集團、寶玉公司與渤海公司簽訂的施工合同及補充協(xié)議有效。就違約、索賠等相關(guān)問(wèn)題，一審判決已作出認定，權利人未就此提出上訴，故違約及索賠款數額等內容不屬于本院二審審理范圍。

從發(fā)包人主體演變情況看，簽訂施工合同的發(fā)包人原寶玉公司名稱(chēng)已變更為寶玉集團，以后寶玉集團又向大連市工商局申請以原寶玉公司的資質(zhì)證書(shū)重新設立寶玉公司，寶玉集團在申請報告中向政府主管部門(mén)承諾“如果涉及到債權債務(wù)問(wèn)題，因為原房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司變更為寶玉集團前已增注冊資金為1．2億元，所以此階段如有債權債務(wù)可由寶玉集團承擔，其他階段的債權債務(wù)仍由寶玉房地產(chǎn)承擔，重新登記的寶玉房地產(chǎn)注冊資金為1500萬(wàn)元，保證不會(huì )在涉及到債權債務(wù)的問(wèn)題上損害他人的利益。”因新設立的寶玉公司使用原寶玉公司的資質(zhì)證書(shū)，兩個(gè)寶玉公司名稱(chēng)完全相同，從外觀(guān)特征看，合同相對人難以區分新舊寶玉公司，故在本案中應當認定寶玉集團與其下屬單位合資設立的寶玉公司與寶玉集團為施工合同的共同發(fā)包人。一審判決對此作出的認定正確，本院認可。

依據《民事訴訟法》第一百五十一條規定并結合渤海公司和金世紀公司的上訴請求，確定本案的爭議焦點(diǎn)有兩個(gè)：一是金世紀公司是否對寶玉集團、寶玉公司償還渤海公司工程欠款承擔連帶責任；二是對停工損失費、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款應否支付利息。就上述兩個(gè)爭議焦點(diǎn)，本院作出如下認定：

(一)金世紀公司不應當對寶玉集團、寶玉公司償還施工人渤海公司工程欠款承擔連帶責任。

第一，金世紀公司對寶玉集團、寶玉公司向渤海公司清償工程欠款不承擔連帶責任。首先，本案訟爭的法律關(guān)系是施工合同糾紛，而不是合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛。本案施工合同的當事人為寶玉集團、寶玉公司與渤海公司，寶玉集團、寶玉公司為發(fā)包人，渤海公司為承包人。施工合同只對合同當事人產(chǎn)生約束力，即對寶玉集團、寶玉公司和渤海公司發(fā)生法律效力，對合同當事人以外的人不發(fā)生法律效力。金世紀公司與寶玉集團之間存在合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)關(guān)系，不是施工合同當事人，不應對施工合同承擔合同義務(wù)。其次，債權屬于相對權，相對性是債權的基礎。債是特定當事人之間的法律關(guān)系，債權人和債務(wù)人都是特定的。債權人只能向特定的債務(wù)人請求給付，債務(wù)人只能對特定的債權人負有給付義務(wù)。即使因第三人的行為致使債權不能實(shí)現，債權人也不能依據債權的效力向第三人請求排除妨害，債權在性質(zhì)上屬于對人權。再次，《民法通則》第八十四條第一款規定：債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務(wù)關(guān)系。第二款規定：債權人有權要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規定履行義務(wù)。“特定的”含義就是講只有合同當事人才受合同權利義務(wù)內容的約束。債權人要求債務(wù)人履行義務(wù)的基礎是合同約定或法律規定。本案渤海公司主張金世紀公司就寶玉集團、寶玉公司償還工程欠款承擔連帶責任，因當事人之間不存在“特定的”債的關(guān)系，突破合同相對性也沒(méi)有法律依據，渤海公司主張金世紀公司對還款承擔連帶責任的上訴請求，于法無(wú)據。

第二，金世紀公司不存在取代施工合同的發(fā)包人或因加入債的履行而與寶玉集團、寶玉公司成為共同發(fā)包人的事實(shí)。一審判決認定金世紀公司參與施工合同實(shí)際履行的行為包括：聯(lián)建合同約定由寶玉集團和金世紀公司共同選定施工隊伍。施工人向建設方請款時(shí)，金世紀公司在《請款報告》上簽字蓋章。本院認為，合作開(kāi)發(fā)合同中有關(guān)共同審定施工隊伍的約定及以后認可施工合同的意思表示與“金世紀公司已實(shí)際參與了施工合同的履行”的證明目的之間沒(méi)有關(guān)聯(lián)性。金世紀公司對施工人《請款報告》的審核行為是為了保障施工款項專(zhuān)款專(zhuān)用，是履行合作開(kāi)發(fā)合同的行為，亦不能因此認定金世紀公司參與了施工合同的履行。

第三，渤海公司主張金世紀公司對寶玉集團、寶玉公司償還工程欠款承擔連帶責任，缺乏法律依據。最高人民法院《關(guān)于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第14條規定：本解釋所稱(chēng)的合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當事人訂立的以提供出讓土地使用權、資金等作為共同投資，共享利潤、共擔風(fēng)險合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)為基本內容的協(xié)議。合作開(kāi)發(fā)合同各方是按照合同約定各自承擔權利義務(wù)的，“共同投資，共享利潤、共擔風(fēng)險”是指合作各方內部關(guān)系，而不是指對外關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第五十二條規定：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)、不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財產(chǎn)承擔民事責任。依照法律的規定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。第五十三條規定：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，按照合同的約定各自獨立經(jīng)營(yíng)的，它的權利和義務(wù)由合同約定，各自承擔民事責任。參照上述兩條規定，本案當事人沒(méi)有成立合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的項目公司或成立不具備法人條件的其他組織，應屬“獨立經(jīng)營(yíng)”，應按照約定各自獨立承擔民事責任。退一步說(shuō)，即使金世紀公司與寶玉集團、寶玉公司之間合作開(kāi)發(fā)合同屬于《民法通則》第五十二條規定的情形，聯(lián)營(yíng)各方也應當按照法律規定或者協(xié)議約定承擔連帶責任。金世紀公司與寶玉集團、寶玉公司之間合作開(kāi)發(fā)合同，既不屬于個(gè)人合伙，也沒(méi)有成立合伙企業(yè)，不應當適用《民法通則》或《合伙企業(yè)法》有關(guān)個(gè)人合伙和普通合伙人承擔連帶責任的規定。

一審判決認為，聯(lián)建利益尚未分割，訟爭建設項目在金世紀公司名下，其享有了渤海公司已施工工程的權利，并從該合同中獲取利益，據此應承擔連帶責任。應當看到，金世紀公司雖以取得訟爭建設項目的部分房屋作為受益方式，但這是其以土地使用權作為出資應當獲得的回報，屬對價(jià)有償的商業(yè)行為，并非無(wú)端受益。

綜上，本院認為一審判決金世紀公司對寶玉集團、寶玉公司償還施工人渤海公司部分工程欠款承擔連帶責任的判項，應予撤銷(xiāo)。渤海公司主張金世紀公司應當對全部工程欠款承擔連帶責任的上訴請求，缺乏事實(shí)和法律依據，本院不予支持。金世紀公司主張對寶玉集團、寶玉公司償還施工人渤海公司工程欠款不承擔連帶責任的上訴請求成立，本院予以支持。

(二)渤海公司請求增付停工損失費、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款利息的訴訟請求應予支持。最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第17條規定：當事人對欠付工程價(jià)款利息的計付標準有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計息。第18條規定：利息從應付工程價(jià)款之日計付。依此規定，發(fā)包人應當對欠付工程價(jià)款按照法定基準利率支付利息。參照建設部《建筑工程發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》第5條規定：招標標底和投標報價(jià)(工程價(jià)款)由成本(直接費、間接費)、利潤、稅金構成。直接費以人工、材料、機械的消耗量及其相應價(jià)格規定。間接費、利潤、稅金按照有關(guān)規定另行計算。最高人民法院《關(guān)于建設工程價(jià)款