中國工商銀行靜安支行與興公司、新公司金融借款合同糾紛執行裁定書(shū)

《擔保法》第28條規定：同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任；保證人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。該規定采用了“物的擔保責任絕對優(yōu)先”觀(guān)點(diǎn)。

《擔保法解釋》第38條第一款規定：同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔保證責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保范圍沒(méi)有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人進(jìn)行追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。該規定采用了“物的擔保責任與人的擔保責任平等”觀(guān)點(diǎn)。

《物權法》第176條規定：被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實(shí)現債權；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實(shí)現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務(wù)人追償。

爭議問(wèn)題

靜安支行與興公司、林先生、李女士、新公司金融借款合同糾紛一案，靜安法院做出民事判決，判令興公司歸還靜安支行借款本金人民幣500萬(wàn)元(以下幣種相同)及相應利息和逾期利息，林先生、李女士對興公司的付款義務(wù)承擔連帶保證責任；新公司以其名下抵押的位于本市浦東新區XXX號房屋承擔擔保責任。判決生效后，因各債務(wù)人均未履行還款義務(wù)，靜安支行向靜安法院申請執行，執行中，靜安法院作出(2008)靜執字第1205-1207號民事裁定書(shū)及執異143號異議裁定，拍賣(mài)林先生、李女士共有的涉案房產(chǎn)。

林先生不服靜安法院作出的執異143號異議裁定，申請復議。稱(chēng)：自己的保證責任實(shí)為彌補新公司的抵押房產(chǎn)擔保的不足部分，故履行順序應先以抵押房產(chǎn)清償，不足部分再由本人承擔，對此其與靜安支行有口頭約定。本人已償還大部分借款本金，涉案房產(chǎn)上還存在其他法院的輪候查封，其資產(chǎn)已不足以?xún)斶€債務(wù)，而抵押房產(chǎn)的價(jià)值足額，故靜安法院依法應先予執行抵押房產(chǎn)。

律師析法

本案爭議焦點(diǎn)為在靜安支行享有的金融債權上既有林先生、李女士的擔保，又有新公司名下抵押房產(chǎn)的擔保的情況下，靜安支行應以何順序實(shí)現債權?！吨腥A人民共和國物權法》第一百七十六條規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實(shí)現債權；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實(shí)現債權，也可以要求保證人承擔保證責任；提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務(wù)人追償。本案中，興公司系債務(wù)人，林先生和李女士系保證人，抵押房產(chǎn)登記在新公司名下。在復議審查中，各方當事人均確認未書(shū)面約定還款的順序，故靜安支行可以要求林先生和李女士承擔保證責任，也可以就新公司的抵押房產(chǎn)實(shí)現債權，選擇權由該行享有?，F靜安支行申請執行林先生和李女士的財產(chǎn)以實(shí)現債權，靜安法院據此在執行過(guò)程中委托評估、拍賣(mài)林先生和李女士共有的涉案房產(chǎn)，并無(wú)不當。林先生在履行保證責任后，可依法向興公司追償。故林先生提出的應先予執行抵押房產(chǎn)的復議理由無(wú)法律依據，不予采信。綜上，林先生的復議請求缺乏事實(shí)和法律依據，應予駁回。

裁判結果

駁回林先生的復議申請，維持靜安區法院異議裁定。

小小貼士

混合擔保。所謂混合擔保，指同一筆債務(wù)，既有物保（抵押、質(zhì)押）又有人保（保證）擔保的情形。問(wèn)題是，當債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應如何行使其抵押權、質(zhì)權和保證債權。

舉2例供參考：

【例1】甲欠乙99萬(wàn)元。甲以自己價(jià)值89萬(wàn)元的汽車(chē)設立抵押權，丙用價(jià)值89萬(wàn)元的汽車(chē)提供質(zhì)押，丁提供保證?，F甲不履行到期債務(wù)，問(wèn)乙應如何行使自己的權利？①約定優(yōu)先，若沒(méi)有約定的，債權人應先就債務(wù)人自己提供的抵押或質(zhì)押行使權利，提供擔保的第三人（丙、?。┫碛邢仍V抗辯權。②若乙放棄對甲的抵押權，丙、丁在乙喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免責（即：放棄多少，第三人免責多少），即丙、丁僅對10萬(wàn)元債務(wù)承擔擔保責任（《物權法》第194條第二款和第218條）。